Оставьте заявку
на бесплатную встречу с адвокатом
Первичные консультации по защите бизнеса — бесплатные.
Мы будем рады ответить
на ваши вопросы
по телефону:
+7 (495) 929-70-50
на ваши вопросы
по телефону:
Важное для бизнеса: ТОП-6 рекомендаций по избежанию субсидиарной ответственности
Если должник не может расплатиться по долгам, их могут взыскать и с третьих лиц. Это называется субсидиарной ответственностью, и в последние годы этим инструментом активно и успешно пользуются для взыскания долгов.
Судите сами: по данным Федресурса, только в 2017 году суды рассмотрели 3 682 заявления о привлечении к субсидиарной ответственности, и 22% из них было удовлетворено. В 2019 году было подано уже 6 103 таких заявления, из которых удовлетворили 28%.
Привлечь к субсидиарной ответственности могут любого, кого сочтут виновным в банкротстве. И это не только руководители и учредители компании, которые указаны в ЕГРЮЛ в качестве контролирующих лиц. Это могут быть управляющие организации, ликвидатор, акционеры, финансовые директоры и главбухи, конечные бенефециары и т.д. Могут привлечь и родственников этих лиц, если докажут, что они могли влиять на решения и были выгодоприобретателями.
Более того, закон о банкротстве не ограничивает круг лиц, контролирующих должника. Верховный суд указал, что по общему правилу необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия. Осуществление фактического контроля над должником возможно вне зависимости от наличия (отсутствия) формально-юридических признаков аффилированности (через родство или свойство с лицами, входящими в состав органов должника, прямое или опосредованное участие в капитале либо в управлении и т.п.).
В разъяснениях ФНС России указано, что основаниями для признания лица контролирующим могут служить, например, «любые неформальные личные отношения, в том числе установленные оперативно-разыскными мероприятиями, например, совместное проживание (в том числе состояние в так называемом гражданском браке), длительная совместная служебная деятельность (в том числе военная служба, гражданская служба), совместное обучение (одноклассники, однокурсники) и т.п.».
Таким образом, суд в каждом конкретном случае на основании имеющихся в деле доказательств будет устанавливать лиц, контролирующих должника, и степень их влияния на деятельность должника.
Если суд решит, что какое-то лицо могло контролировать должника, давать ему указания и получать выгоду – его могут привлечь к субсидиарной ответственности. Главное – доказать, что именно их действия или бездействие привели к банкротству. Это может быть заключение заведомо невыгодных сделок, отчуждение имущества, прощение долгов, искажение или утрата отчетности, неуплата налогов и любое другое действие, которое сочтут неправомерным.
Заявление о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности может быть подано на любой стадии процедуры банкротства, а также в течение трех лет после завершения конкурсного производства. Заявление также может быть подано и в случаях прекращения производства по делу о банкротстве.
Как видите, контролирующие лица всегда в зоне риска и не застрахованы от ответственности. Но этот риск можно свести к минимуму, если изначально соблюдать меры предосторожности.
Вот несколько рекомендаций, которые помогут подстраховаться:
1) Обеспечьте наличие бухгалтерской и иной финансово-хозяйственной документации должника. В случае утраты позаботьтесь о ее восстановлении.
При банкротстве вся документация о финансово-хозяйственной деятельности должника должна быть передана арбитражному управляющему. Без нее арбитражный управляющий не сможет в полной мере провести процедуру банкротства, в том числе выявить все имущество должника и как следствие – максимально возможно погасить требования кредиторов.
Именно по этой причине непередача арбитражному управляющему указанной выше документации является одним из оснований для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности.
В качестве примера привлечения к субсидиарной ответственности по указанному основанию можно привести Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.07.2019 г. №Ф05-9315/2019 по делу №А40-9517/2016. В указанном деле руководитель должника был привлечен к субсидиарной ответственности в том числе и за неисполнение в полном объеме обязанности по передаче документов и имущества должника. Судом было указано, что руководителем не передана бухгалтерская программа «1С» с данными бухгалтерского учета должника в электронной форме, которая позволяет отследить факт изменения активов и обязательств должника.
Необходимо отметить, что непередача арбитражному управляющему бухгалтерской и иной финансово-хозяйственной документации должника является одним из самых распространенных оснований для привлечения к субсидиарной ответственности.
При смене руководителя организации мало кто проверяет всю финансово-хозяйствую документацию. В результате новый руководитель вполне может оказаться в ситуации фактически полного отсутствия финансово-хозяйственной документации. Поэтому при смене руководителя обеспечьте надлежащую передачу имущества и документов организации.
2) Обеспечьте наличие в бухгалтерской отчетности достоверных данных о деятельности должника, в том числе данных об активах и обязательствах должника.
Искажение данных бухгалтерского учета так же, как и в случае отсутствия бухгалтерской и иной финансово-хозяйственной документации, делает проведение процедуры банкротства крайне затруднительным, поскольку не позволяет арбитражному управляющему объективно оценить информацию об активах и обязательствах должника.
Перед банкротством чаще всего искажается информация об активах и сделках должника.
В рамках рассмотрения дела №А33-17982/2017 руководитель и участник должника были привлечены к субсидиарной ответственности, в том числе за умышленное искажение бухгалтерской документации должника (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.09.2019 №Ф02-4360/2019 по делу №А33-17982/2017).
3) Воздержитесь от быстрой продажи активов должника по заниженной стоимости.
Занижение стоимости имущества должника может являться одним из оснований для привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности, даже если такая продажа преследовала цель максимально быстро удовлетворить требования части кредиторов.
Так, при рассмотрении судами дела №А40-76170/2015 руководитель должника был привлечен к субсидиарной ответственности за ряд сделок с имуществом должника, в результате совершения которых не было получено равноценного встречного представления. При этом все сделки, совершенные должником по заниженной стоимости, были признаны судом недействительными (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.12.2019 №Ф05-5047/2016 по делу №А40-76170/2015).
В целях минимизации рисков оспаривания сделок и последующего привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности проводите предварительную оценку рыночной стоимости отчуждаемого имущества.
4) Своевременно предпринимайте меры по принудительному взысканию просроченной дебиторской задолженности. Не допускайте случаев пропуска срока исковой давности.
Несвоевременное взыскание дебиторской задолженности и пропуск срока исковой давности могут впоследствии привести к невозможности должника расплатиться со своими кредиторами, и как результат, к привлечению контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности за допущенное бездействие.
Рассмотрение судами дела №А60-34146/2014 закончилось для бывших руководителей должника привлечением к субсидиарной ответственности. При этом одним из оснований для такого привлечения явилось как раз непринятие мер по своевременному взысканию дебиторской задолженности. Судом кассационной инстанции было указано, что контролирующими должника лицами были перечислены денежные средства в пользу контрагента, и в дальнейшем не было предпринято каких-либо мер к взысканию указанной задолженности. Данные действия и бездействие повлекли невозможность формирования конкурсной массы и удовлетворения требований кредиторов должника (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.06.2019 г. №Ф09-2978/19 по делу №А60-34146/2014).
5) Внимательно отнеситесь к выбору контрагентов. Неисполнение контрагентами принятых на себя обязательств может впоследствии не только ударить по финансовому положению компании, но и создать предпосылки для привлечения к субсидиарной ответственности.
При рассмотрении дела о банкротстве суд может признать действия контролирующего лица по выбору контрагентов недобросовестными. В частности, суд может признать, что должником была совершена сделка с «фирмой-однодневкой».
Так, в Постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 17.09.2019 г. №Ф10-3875/2019 по делу №А68-1180/2017 суд указал, что заявители (лица, привлеченные к субсидиарной ответственности) не раскрыли, какими конкретно активами располагал контрагент на дату оспариваемых платежей и по каким причинам должник произвел перечисление денежных средств. Какого-либо встречного предоставления в счет перечисленных денежных средств должник не получил, что само по себе свидетельствует о причинении вреда как обществу, так и его кредиторам.
Наиболее простым и быстрым способом выявить сомнительного контрагента является его проверка с помощью специализированных онлайн-сервисов (например, СПАРК, Кейсбук, Контур-Фокус и др.).
В первую очередь необходимо узнать, является ли руководитель компании «массовым», зарегистрирована ли компания по «массовому» адресу. Узнайте о дате регистрации компании (чем дольше компания действует, тем лучше), о количестве ее работников, наличии имущества. Запросите у контрагента бухгалтерскую отчетность, узнайте, сдается ли налоговая отчетность. Проверяйте полномочия лиц при подписании договоров и иных документов.
6) Самостоятельно подавайте заявление на банкротство компании, не ждите, когда это сделают кредиторы.
Если вы понимаете, что должник не способен расплатиться с кредиторами, обращайтесь в суд с заявлением на банкротство. Инициирование процедуры банкротства самим должником впоследствии поможет избежать привлечения к субсидиарной ответственности по новым долгам.
Так, привлекая директора к субсидиарной ответственности в рамках рассмотрения дела №А41-104731/2015, суд указал, что размер обязательств должника превышал стоимость его активов, следовательно, должник отвечал признаку недостаточности имущества. И у руководителя возникла обязанность обратиться в суд с заявлением о признании общества банкротом, однако данную обязанность он не исполнил (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.11.2019 №Ф05-21395/2018 по делу №А41-104731/2015).
Резюмирую вышесказанное можно отметить, что последняя судебная практика свидетельствует о том, что правоприменитель все больше расширяет перечень лиц, привлекаемых к субсидиарной ответственности. Для того, чтобы не оказаться среди данных лиц, следуйте указанным выше рекомендациям и не совершайте противоправных действий во вред кредиторам.
Автор статьи – Павел Ивченков, адвокат, партнер АБ «Деловой фарватер».
Запишитесь на бесплатную консультацию и узнайте о рисках привлечения к субсидиарной ответственности: +7 (495) 929-70-50.
Еще больше интересных обзоров читайте в нашем Телеграм-канале
+7 (495) 929-70-50
Мы на связи
круглосуточно*Круглосуточная поддержка – только для действующих клиентов*
+7 (495) 929-70-50
Что еще вам может быть интересно про нас: